法律研究
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  • 近日,普世律师事务所李向农律师、张奎律师、周晓颖律师三位高级合伙人应邀参加了上海人民广播电台《问律师》栏目的现场直播,共同就“破损‘彩票’是否还能兑奖”这一问题展开相关分析与解读,为各位听众献上了一场关于“彩票”问题的法律盛宴。此外,该场讨论的内容亦于《今日头条》APP、“话匣子”微信公众号上同步刊登。案情简介:孙某是一位老彩民,2018年6月孙某在某彩票投注站以机选的方式用8元购买了4注彩票。当晚孙某将彩票遗忘在裤袋中,并放入洗衣机洗涤和脱水。次日,孙某凭记忆认为自己购买的彩票中有一注中奖,中奖金额高达600多万元。于是孙某前往投注站确认情况,但其所购买的彩票已破损。孙某持破损彩票前往彩票中心兑奖时,彩票中心以其无法提供与中奖彩票相符信息的完整彩票为由,拒绝兑奖。孙某称其与彩票中心之间购买彩票的合同已经成立生效,且根据彩票后台数据可证明中奖彩票的投注时间、支付方式、金额等与孙某的描述一致,且开奖后也没有其他彩民前来兑奖。彩票中心认为,根据规定,彩票由于受损、玷污等原因导致无法正确识别的不予兑奖;并且,彩票兑奖时间为开奖日之后的60日内,孙某虽然在60日内持破损彩票要求兑奖,但是现已超过60日的兑奖期,这个期限是不能因为任何原因中止、中断或延长的;彩票破损是由孙某个人原因导致,所以拒绝兑奖。彩票中心是否应当为孙某兑奖呢?1.办案思路李向农律师:我认为要从三个角度去分析这个案子,第一、彩票中心与孙某有没有建立中奖彩票的销售关系。这点非常重要,如果说你连销售关系都没有建立,一个卖一个买没办法去证明的话,那后面他不用谈了。第二、如果销售关系确实建立了,但这是个射幸合同。彩民们都知道,彩票是不记名的,是可以转让和赠予的。那么买的人是不是就有兑奖的权利?他如果给别人了,那别人就可以去兑奖,他就丧失了这个权利。所以要证明彩票还在你手里。第三、没有这完整的彩票原物,依照法律规定能否兑奖?...
    2019 - 11 - 13
  • 掐指一算,距离双11居然只剩下两天了!不对,27小时!嗷,惊慌失措的我本人。生怕因为奥数差被“套路”了,买个东西也能翻沟里。那今天小编就给大家准备个“双11”特辑,开心“剁手”的同时,别忘记学些法律知识“傍身”哦!拒绝套路才能不迷路!下面我宣布:一年一度的边剁手边学习大赛开启!1.支付“定金”要慎重,谨防掉入预售陷阱不久前,一篇题为《没点奥数功底,都不配过“双11”了?》的文章登上各大媒体平台头条,其吐槽的便是网络商家们在“双11”预售时满满的定金套路。首先,《中华人民共和国担保法》中载明了定金及其法律效力:当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方履行约定的债务的,应当双倍返还定金。其次,淘宝APP上的《天猫预售业务管理规范》将其概念与法律效力进一步细化:“定金,是指买家在购买天猫预售商品时,预先支付的一定数额的金钱,主要用作购买天猫预售商品的担保和确定购买金额。”支付定金后,因买家自身原因导致未如期支付尾款,定金均不退还……防范小贴士由上述分析可见,定金作为一种债权的担保,其作用实际上是维系双方买卖关系,保证合同继续履行。在此,建议消费者:切勿盲目跟风、冲动“血拼”,做到理性消费、享受购物,否则如因个人原因导致“毁约”,消费者就必须要承担相应的违约责任。与此同时,“定金”并不只对消费者产生约束,消费者应当就商品质量、退换货条件以及发货时间等与商家达成合意。倘若因商家违约导致合同无法继续履行,消费者可获得双倍定金补偿。总之,支付“定金”需谨慎,千万别应了热门表情包里的那句“定金一时爽,尾款火葬场”。2.购物穷开心,维权两行泪邹某于2015年8月通过被告某网络购物平台向销售商被告徐某订购了三辆由被告旭赢公司生产的电动汽车,并于2015年9月完成交付。8日后,邹某以电动汽车存有严重质量问题为由在平台上申请...
    2019 - 11 - 09
  • 本文转载自“南都即时”原标题:果农网店或可以显失公平或重大误解撤销合同!有人曾因薅羊毛获刑导言11月7日,一则“B站(哔哩哔哩)UP主带粉丝‘薅羊毛’26元买4500斤脐橙”的消息引发广泛关注,涉事果农淘宝店也一度被迫关店。针对此事,普世律师事务所的唐宋凡律师接受了来自《南方都市报》记者的采访,就“薅羊毛”及其相关的法律问题展开探讨与分析。1.南都记者梳理发现,此次“薅羊毛”事件已非首次此前已有多家航空公司或OTA平台流出超低价机票,以及电商平台被“薅”百元无门槛优惠券等。裁判文书网信息显示,此前也有人因“薅羊毛”犯诈骗罪而获刑。有律师指出,在此次事件中果农卖家可以以显失公平或重大误解为由撤销合同,而无需承担赔偿责任。与此同时,如果购买的目的不是为了拿到货品,而是为了获得金钱赔偿,数额巨大,就有可能涉嫌犯罪。2.果农误标价格被“薅羊毛”,涉事UP主被封号11月7日,卖水果的淘宝店“果小云旗舰店”被薅羊毛引发广泛关注。“果小云旗舰店”曾在店铺首页发布声明称,因店铺操作失误,设置错了标题详情及价格。相关图片显示,该店将脐橙的价格由原本的26元4500克设置成了26元4500斤。随后,有网友指出,拥有58.1万粉丝的B站UP主“路人A-”发现这一情况后向其粉丝传播此信息,并带领粉丝以每单26元的价格买下了4500斤水果,还以商家无法发货或延迟发货等理由对商家进行投诉,以在投诉成立后获取赔付金。商家在声明中表示,这导致一晚上店铺被拍下几万订单,涉及金额七百万。希望买家申请订单退款,不要投诉,“留一条生路。”11月7日12时24分,淘宝官方微博声明称,在发现异常情况后已第一时间“保护”这家店。淘宝方面表示,“果小云旗舰店”店主一家人的生活都指着这家店,并表示会在法律、规则允许的情况下,尽最大可能减少各方损失,同时坚决抵制恶意下单的“羊毛党”。事发后,“路人A-”承认此事,并表示可承担...
    2019 - 11 - 08
  • 2019年8月10日,一则名为“上海迪士尼禁止自带饮食被告”的话题悄然登上微博热搜榜第一名——上海迪士尼乐园禁止携带食物入园,入口处须翻包检查,在包内发现的饮食要求丢弃或在门口吃掉,若寄存须支付80元寄存费。这一系列强势操作造成消费者诸多不满,有人选择默默忍受,亦有人选择依法维权。       日前,上海市浦东新区人民法院已就当事人小王诉上海迪士尼乐园“禁带食物入园”条款以服务合同纠纷作为案由立案并开庭审理,引起了社会广泛关注,大多数消费者从自身角度出发力挺小王。但从法律角度,小王的状告依据何在,理由又如何成立呢?对于此,让我们回归理性,以法评事。今日,小编邀请到普世律师事务所合伙人陈佳吉律师就该案件的诉讼事由与法律依据展开探讨与分析。1.“禁止携带食物入园”有侵害消费者自主选择权之嫌        何为消费者自主选择权?      《消费者权益保护法》第九条规定:“ 消费者享有自主选择商品或者服务的权利。消费者有权自主选择提供商品或者服务的经营者,自主选择商品品种或者服务方式,自主决定购买或者不购买任何一种商品、接受或者不接受任何一项服务。消费者在自主选择商品或者服务时,有权进行比较、鉴别和挑选。”       从逻辑上看,消费者有权自主决定购买或者不购买任何一种商品、接受或者不接受任何一项服务,是这项权利的基础。只有当消费者有权拒绝购买,才谈得上进一步的比较、甄别与挑选。       上海迪士尼乐园“禁止携带食物入园”恰恰剥夺或在极大程度上限制了消费者拒绝购买园内食物的权利。       当然,迪士尼乐园没有强制消费者必须购买园内食物,但是乐园...
    2019 - 08 - 19
  • 作者:蒋志炜       摘要:随着毕业生数量的大幅增加,大学生就业难问题已经日益突出,而就业歧视侵犯了部分毕业生的就业平等权,使得就业难问题变得更加复杂,加剧了毕业生及其家庭的不满,极易引发一系列社会问题。在倡导依法治国、依法行政的进程中,人们呼吁社会公平与正义,就业歧视的存在违背了社会主义法治理念,影响了国家政府的公信力,不利于法治中国的建设。       关键词:大学生就业;就业歧视;公平;正义;法治理念       近年来,政府加大了立法投入力度,消除就业歧视,从过去的乙肝就业歧视的制度性完善,到现在的性别、年龄、户籍歧视的禁止[1],体现了政府努力规范就业市场,消除就业歧视的决心。然而在实际操作中,仍然存在不尽如人意的地方。2013年12月29日,一湖南籍青年寄信国家人力资源和社会保障部,举报2014年度上海市公务员考试的报考要求涉嫌户籍歧视。[2]在举报信中,该青年提出因为自己是非上海户籍,在报考上海某区乡镇公务员时,因受户籍限制而不具备报考资格。该青年认为,劳动者享有公平的就业权利,而不应以户籍等与工作要求无直接关系的条件作为求职门槛。无独有偶,半个月后,在《中国教育报》上又刊登了《“呆板”的专业审核是就业歧视》[3]一文,毕业证书上多了两个字,使原本学习“财务会计”专业的毕业生未能通过公务员报名的专业审核,因为在公务员招考通知中,该岗位要求的专业是“会计”,而不是“财务会计”,导致毕业生无法报考。这类同一专业,因为毕业证书上的一字或两字之差,导致毕业生不能通过资格审核,不禁让学生感觉到明显的就业歧视,自己的就业平等权被无情地剥夺了,却又无可奈何。一、就业歧视的主要类型      (一)性别歧视...
    2019 - 06 - 10
  • 我国商业秘密保护之新进展 评《反不正当竞争法》修订案之商业秘密条款作者:董美根2019年4月23日,第十三届全国人民代表大会常务委员会第十次会议审议并通过了对《反不正当竞争法》的第二次修订,并自修订之日起实施。本次修订,除提升了对侵犯商业秘密行为的打击力度(法定赔偿额上限提到500万、恶意侵犯商业秘密的被告最高五倍的惩罚性赔偿)外,更重要的是,紧密贴合技术发展与新形势的需要,对于侵犯商业秘密的不当竞争行为的类型进一步细化,同时还新增了民事诉讼过程中现有信息抗辩与举证责任倒置的规定。本次修订,对我国提升商业秘密的保护具有重要意义。 一、商业秘密的范围与特征商业秘密,根据《反不正当竞争法》的规定,是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益,具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。根据这一规定,1.商业秘密包括经营秘密与技术秘密。具体包括管理方法,产销策略,客户名单、货源情报等经营秘密、生产配方、工艺流程、技术诀窍、设计图纸等技术秘密。2.商业秘密是一种信息;构成商业秘密的信息同时具备四个要件:秘密性、采取了合理保密措施、财产性/价值性,实用性。其中,秘密性与合理保密措施是认定一项信息是否构成商业秘密的核心。二、商业秘密本质上不是民事权利,而非民事权益尽管新修订的《反不正当竞争法》对商业秘密的所有人采用了“权利人”这一术语,但该用语实质侧重于“利”,而非“权”。也即,商业秘密的所有人并非民事权利的权利人,而是民事权益的权利人。我国对商业秘密的保护,和其他绝大多数国家和地区及国际公约的立法相同,是通过反不正当竞争法进行保护的;另有少数国家和地区通过商业秘密法进行保护。但无论采何种立法体例,均未将商业秘密直接通过民事权利法或通过《侵权责任法》进行保护[1]。究其原因,主要在于以下两点:1、商业秘密的有效性。原告所主张的“商业秘密”是否真的构成商业秘密,或原告所...
    2019 - 06 - 06
  • 违规金融合同的效力判断:基于强监管背景下的分析作者:韩天岚我国的金融产品创新在一定时期内得到了快速发展,与此同时,许多新型金融产品缺乏特定的法律法规进行规制,现实中不可避免地面临着较大的、不确定的金融风险。2017年7月,最高院曾发布《关于进一步加强金融审判工作的若干意见》,[1]主旨是“服务实体经济、防控金融风险、深化金融改革”,对于金融案件审理,要求遵循金融规律回归价值本源,并且提出对于“合法合规”的金融交易模式要依法予以保护;对于以金融创新为名掩盖金融风险、规避金融监管、进行制度套利的金融“违规”行为,则要以其实际构成的法律关系确定其效力和各方的权利义务。由此可见,金融产品或金融合同是否“合法、合规”,是区分是否给予保护的重要准则。其中,“合规性”对金融合同效力的影响、对当事人权利义务产生的影响,是业界各方较为关注的焦点问题。为有效管控金融风险,近一年来,各金融监管部门显著加大监管力度,密集出台了一系列部门规章、规范性文件等,体现出各部门强监管、严监管的趋势。2018年4月27日,中国人民银行、中国银行保险监督管理委员会、中国证券监督管理委员会、国家外汇管理局联合发布了《关于规范金融机构资产管理业务的指导意见》(以下简称《指导意见》或资管新规),《指导意见》指出,金融市场“存在部分业务发展不规范、多层嵌套、刚性兑付、规避金融监管和宏观调控等问题”,要求各部门严格按照《指导意见》的规定,“依法合规开展资产管理业务”。近期,证监会根据资管新规发布了《证券期货经营机构私募资产管理业务》《证券期货经营机构私募资产管理计划运作管理规定》两项规定,业界统称其为“私募细则”。最高院关丽法官认为:金融监管意见政策的出台“对金融法治环境将产生重大影响”,[2]并提出“监管力度的加强,往往意味着对行为自由的限制,其结果是一些原本处于模糊地带的交易行为很可能被认定为违规行为,甚至一些原本被...
    2018 - 12 - 27
  • 专利权民事权利内容与属性作者:董美根最高人民法院于2018年11月底颁布了《关于审查知识产权纠纷行为保全案件适用法律若干问题的规定》。在此前后,两起专利侵权诉讼案件同样备受公众关注:1.福州中院在高通诉苹果专利侵权案中颁发了临时禁令,禁令苹果公司销售部分型号的手机;2.北京高院在深圳来电科技有限公司诉深圳街电科技有限公司共享充电宝专利侵权案中,维持认定街电公司侵犯来电公司“吸纳式充电装置”和“移功电源租用设备及充电夹紧装置”两项实用新型专利权,判决街电公司停止制造、使用涉案Anker设计12口产品,并赔偿经济损失200万元。该司法解释与苹果手机案的临时禁令、共享充电宝案的永久禁令,之所以吸引关注,是因为其结果对当事人的市场影响实在太大。但从法律角度来看,这些结果实质都是专利权属性在程序法与实体法上的体现,也是专利作为市场竞争工具的必然体现。那么,专利权究竟是一种什么样的民事权利呢?一、专利权的内容专利权及其内容是我国《专利法》第11条规定的内容。[1]根据该规定,专利权人享有的是积极的制造权、使用权、销售权、许诺销售权?还是,专利权人享有的是排除他人制造、使用、销售、许诺销售专利产品、使用专利方法的消极权利?与此相关,因版权法保护的是积极的复制权、传播权与演绎权,商标法保护的是商标专用权,著作财产权、商标专用权表现出为的积极权利属性,是否与专利权的属性有所差异?理解不同类型知识产权的权利属性,对于运用知识产权具有十分重要的意义与价值。TRIPS协议开宗明义指出:知识产权是私权。对专利权的私权属性,总体而言,部分大陆法系国家和地区从传统民法出发,认为专利权人享有积极的制造权、使用权、销售权等权利,专利权是一种专有权利(exclusive right)、是支配权。相反,另部分大陆法系国家和地区及英美法系认为专利权是消极的排除权(right to exclude)。我国《专利法》...
    2018 - 12 - 24
  • 丢过身份证的人必看!身份信息被盗用于注册公司的法律救济途径作者:徐巧月很多人都有遗失身份证的经历,有些人甚至丢过很多次,而很多年来二代身份证遗失后经挂失但并不即时失效,有效期内仍可正常使用。身份证是公民最重要的身份证明,这使得个人遗失的身份证成了倒卖个人信息产业链中重要的交易资源之一。随着社会信用信息评价体系的完善,人们各种生活轨迹都越来越透明化,曾遗失过身份证的人,可能因个人信息被盗用而背上很多“黑锅”。其中,很多遗失的身份证被倒卖,用于注册各类空壳公司。随着企业信息公示、经营异常名单限制、裁判文书公开、执行手段增多等措施的完善,这类公司慢慢浮出水面,很多人莫名其妙“被股东”,被限制乘坐高铁、飞机,或者正常经营的其他公司受到影响无法运作……今后,越来越多被冒用身份信息注册公司的个人,将走上漫漫维权之路。那么,如果发现自己的身份信息被盗用于注册了公司,该如何维权呢? 一、行政救济途径本方式主要适用于个人身份信息被冒用于注册为公司股东的情形,它又分为非诉讼和诉讼两种形式。(一)向公司注册地市场监督管理局投诉并要求撤销/变更原登记事项。公司的设立登记以及变更登记,属于行政许可的范畴,审批机关为市场监督管理局(原为工商局,现合并职能,也有部分地区使用其他名称,比如行政审批局等)。审批机关根据公司设立(变更)申请人的申请,审核提交的材料后,作出相应的准予或者不准予登记的行政许可。在公司登记设立或变更登记过程中,如有自然人股东的,必然涉及自然人个人信息资料的提交。其中,身份证复印件(需核对原件,但不用本人到场)是其中一项重要的资料。如果申请人提交的身份证资料为盗用(冒用)他人的,则该登记事项应属于可撤销的范畴,可以依厉害关系人申请撤销,也可以依职权直接予以撤销。被冒用个人信息者向登记机关主张撤销登记的主要法律依据,为《行政许可法》第六十九条和《公司登记管理条例(2016年修...
    2018 - 12 - 11
  • 打造企业合规项目,应对外国刑事管辖作者:张铮在经济全球化的今天,注册在一国的企业不但必须服从本国法律的管辖,而且往往要面对某些外国法律的跨国适用和制裁。如果这个外国与企业没有很多交集,自然无需太多担心;但如果本国企业在该外国有财产,或有重要供应商或客户,那么该本国企业就不得不考虑违反外国刑法对本企业造成的实际效果。       一国刑法的域外适用       法律的域外适用已渐渐成为一种趋势。美国是这一做法的始作俑者。在反腐败、反垄断、出口管制和制裁、反洗钱、破产、劳动保护等领域的美国法域外适用,已经成为美国跨国公司、乃至其他与美国有一定关系的他国公司所必须面对的重要课题。       情况之所以如此,是因为美国法律往往或者规定自身有域外适用的效力,或者对属地原则进行非常宽泛的解读。前者例如上世纪八十年代赫尔姆斯-波顿法案(Helms Burton Act, 以下称赫-波法案)以及近来的伊朗制裁、问责与撤资综合法案(CISADA),规定对于注册在国外的非美国公司投资的企业也可进行制裁;后者如外国腐败行为法(FCPA),声称对所有利用了美国州际商业(interstate commerce)渠道(包括交通、网路、银行支付系统)的腐败行为都具有管辖权。       美国刑法域外管辖具有很大争议性。它往往既不符合习惯国际法关于普遍管辖或保护管辖的规定,也难以不牵强附会地纳入传统属地管辖或属人管辖的范畴。比如,外国公司利用“州际商业渠道”被视为FCPA获得属地管辖的依据;“控制原则”——即美国公司控制的境外子公司 —— 则使得美国刑法获得对外国公司...
    2018 - 11 - 19
  • 腾讯“嘀嘀嘀嘀嘀嘀”声音商标注册申请为什么只获得法院部分支持?——商标驰名应以实际使用的商品或服务为限作者:董美根2013年修订的《商标法》自2014年5月1日生效后,具有显著性或显著特征的声音可作为识别商品和服务来源的标识申请商标注册。[i]至今,商标局已受理声音商标注册申请约600件,获准注册的大约20件左右。2018年10月25日,北京高院终终审认定腾讯公司申请的“嘀嘀嘀嘀嘀嘀”声音商标在部分服务上具有显著性。该案因是首例司法判决的声音商标而备受关注。同时,该案也突显了因使用而取得显著性的商标注册的限制问题。案情:2014年5月4日,腾讯公司就“嘀嘀嘀嘀嘀嘀”(下称六个“嘀”音)提出了声音商标的注册申请。注册的服务范围为和38类服务的“提供在线论坛; 计算机辅助信息和图像传送; 提供互联网聊天室; 在线贺卡传送; 电话会议服务; 电子邮件; 电视播放; 新闻社; 信息传送; 数字文件传送。”下为申请的商标标识:2015年8月11日,商标局以“申请商标由简单、普通的音调或旋律组成,使用在指定使用项目上缺乏显著性,不得作为商标注册”为由,属于《中华人民共和国商标法》(简称商标法)第十一条第一款第(三)(其他缺乏显著特征的)规定的情形而驳回申请。随后,腾讯公司向商标评审委员会提出复审申请。2016年4月18日,商标评审委员会作出的商评字[2016]第0000035304号《关于第14502527号“嘀嘀嘀嘀嘀嘀”(声音商标)商标驳回复审决定书》认为:“申请商标为‘嘀嘀嘀嘀嘀嘀’声音,该声音较为简单,缺乏独创性,指定使用在电视播放、信息传送等服务项目上缺乏商标应有的显著特征,难以起到区分服务来源的作用,属于商标法第十一条第一款第(三)项所指的情形。”腾讯公司不服商评委决定,于法定期限内向北京知产法院提起行政诉讼。北京知产法院一审认为,六声“嘀”音本身具有显著性,从而撤销商标评...
    2018 - 10 - 29
  • 从十个案例看“股东损害公司债权人利益责任纠纷”案件的现状和诉讼思路(上海为例)作者:徐巧月 2018年9月21日9:00,笔者以“股东损害公司债权人利益责任纠纷”为关键词,在中国裁判文书网进行检索,共检索到5132个结果。按照法院层级、省级地域法院、判决年份、审判程序分类统计数据如下:备注:仅统计案件数量前20项的地区,广东、浙江、北京位列前三。在前述检索条件下,归属于“上海市地域”的共有473个结果,对这些数据分类统计如下: 其中,笔者选取了2018年的案件,按照裁判日期倒序排列,去除管辖权异议裁定书、撤诉裁定书之后,选取了前10份判决书进行研究,简述如下: 案例一:原告上海胜鎏机电设备有限公司与被告孙伟保证合同纠纷审理法院:徐汇区法院案号:(2018)沪0104民初7776号案情概要:被告为案外人上海灏特实业有限公司(系一人有限责任公司)的法定代表人及唯一股东,原告与案外人的合同纠纷已经生效判决确认,原告经申请强制执行后未能得到清偿。原告查询案外人的工商档案后发现案外人在原诉讼程序过程中将注册资本从3000减资至50万,但未按照法律程序通知原告。后,原告提起诉讼,要求案外人的唯一股东,即被告孙伟对案外人减少注册资本前的债务在减少注册资本2,950万元的范围内承担连带责任。裁判要点:存在程序瑕疵的减资,对已知债权人不发生法律效力,则本质上造成同抽逃出资一样的后果,故在立法未明确规定的情形下比照适用股东抽逃出资的法律规定确定股东责任,据此,被告应在其减资范围内向胜鎏公司承担补充赔偿责任。法条依据:《公司法》第一百七十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十四条第二款。案例评析:本案实际上是公司恶意减少注册资本企图逃避债务,又是一人有限责任公司的情况,原告起诉和理由和法院最终适用的法律都是股东抽逃出资的相关法律规定。&...
    2018 - 10 - 22
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